Является ли рекламой рассылка сообщений по мессенджерам

К нам часто обращаются потенциальные клиенты, желающие осуществить рекламную рассылку по абонентам того или иного мессенджера. На наш вопрос о том, есть ли у клиента согласия абонентов на получение рассылок, они отвечают, что в согласиях никакой потребности нет, ведь раз сообщения не проходят через сети операторов сотовой связи, то:

1. Это не реклама;
2. Это не регулируется ФАС;
3. Не нужно получать согласие абонентов на отправку рекламных сообщений;
4. Не возможно получить никакие санкции за несанкционированные рассылки (спам) и т.п.

Особо продвинутые клиенты рассказывают о позиции ФАС по таким рассылкам.

Наша компания считает, такое представление не имеет ничего общего с действительностью. Для начала обратимся к ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006 N 38-ФЗ:

Пункт 1 Статьи 3 гласит: «реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке».

Пункт 1 Статьи 18 гласит: «Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.»

Далее обратимся к письму ФАС от 19 мая 2006 г. N АК/7654: «В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Указанное требование распространяется в равной мере и на рекламу, распространяемую по сетям связи Интернет.

При этом распространение рекламы в сети Интернет посредством адресных рассылок по электронной почте пользователям почтовых адресов допускается при условии предварительного согласия адресата, которое может быть получено при предоставлении ему электронного почтового ящика» (см. образец согласия тут и тут).

Выводы простые:

1. Рассылка рекламных сообщений абонентам мессенджером iMessage, WhatsApp, Viber и т.п. теоретически может быть признана рекламой;
2. Вопросы недобросовестной рекламы регулируются ФАС;
3. На осуществление рассылок рекламных сообщений через мессенджеры iMessage, WhatsApp, Viber нужно предварительное согласие абонентов;
4. В случае несанкционированной рекламы к рекламораспространителю могут быть применены санкции.

Понятное дело, что при попытке пресечь спам и/или привлечь к ответственности недобросовестного рассыльщика абонент может столкнуться с рядом практических трудностей, среди которых:

1. Сложность доказательства факта получения рекламного сообщения. В случае с СМС-рассылками таким доказательством может быть детализация, полученная у оператора сотовой связи абонента. В случае же рассылки через мессенджеры никакой детализации получить будет нельзя (мессенджеры принадлежат иностранным частным компаниям), как и достоверно доказать, что это сообщение вообще было получено;
2. Сложность доказательства факта того, что сообщение было отправлено именно рекламораспространителем, а не кем-то другим;
3. Сложность блокировки нежелательных рекламных сообщений. Блокировка осуществляется по номеру отправителя, а эти номера регулярно меняются.

Соответственно, наша компания считает рассылки сообщений по мессенджерам рекламой и поэтому всегда требует:

1. Официального оформления любого сотрудничества;
2. Наличия согласий абонентов-получателей рассылок.

Читайте также:

1. Позиция ФАС по рекламе WhatsApp
2. Рассылка по мессенджерам по закону