Налоговые риски отчуждения имущества с помощью продажи доли в бизнесе
Продать имущественный комплекс возможно, как заключив традиционный договор купли-продажи, так и реализовав долю в компании, которая владеет этим самым имущественным комплексом.
Для продавца второй вариант часто видится предпочтительным — быстро и без перерегистрации прав на объекты недвижимости. Для покупателя — с такой же вероятностью второй вариант является неприемлемым, ведь купить предстоит «кота в мешке» и даже самая щепетильная проверка не гарантирует отсутствие тайных гражданско-правовых обязательств или потенциальных долгов по налогам.
Вариант с продажей доли имеет специфику в части налогообложения, а именно: продажа долей и акций не облагается НДС. Возможность налоговой оптимизации иногда становится единственной причиной выбора формы сделки. И здесь в самый раз время вспомнить прописную истину, что налоговая выгода не может быть единственной целью сделки.
Налоговики уже давно научились выявлять схемы, направленные на получение необоснованной налоговой выгоды, когда под продажей доли в компании в действительности скрывается продажа активов, и доказывать свою позицию в суде. (см. Определение ВС РФ от 21.01.2016 г. N 307-КГ15-17823 по делу № А26-7766/2014, Определение ВС РФ от 03.11.2015 г. № 305-КГ15-13840, Определение ВС РФ № 305-КГ15-6915 по делу № А40-96261/13 от 09.07.2015 г.,Постановления ФАС Уральского округа от 13.11.2012 г. по делу № А50-3506/2012)
Например, собственник имущества (неважно, ИП или юридическое лицо) создает компанию, передает имущество в качестве вклада в уставный капитал, а после этого продает долю/акции в новой компании.
На наличие подобных ситуация прямо указано в Методических рекомендациях ФНС и Следственного комитета с описанием типичных признаков неуплаты налогов.
Налогоплательщика вместо налоговой оптимизации ждет доначисление НДС с рыночной стоимости имущества, пени и штраф.
На основе анализа судебной практики обозначим, что используют налоговые органы в качестве доказательств:
- небольшие промежутки времени между всеми операциями: созданием компании, внесением имущества в ее уставный капитал и последующим отчуждением доли в дочке;
- отсутствие самостоятельной нормальной хозяйственной деятельности у вновь учрежденной компании — как до, так и после сделки;
- сохранение документов, свидетельствующих о планах по продаже имущества как такового и ходе обсуждения и оптимизации налоговых последствий сделки. Например, объявления о продаже имущества, независимая оценка имущественного комплекса, переписка с покупателем и/или агентством недвижимости, сопровождающим сделку;
- неоднократное внесение имущества в уставные капиталы дочерних компаний с последующей продажей долей в них.
И мы не устанем повторять, что любые действия налогоплательщика должны быть тщательно спланированы, найти отражение в документах, способных обосновать наличие деловой цели в поведении сторон. И эта цель не может быть связана с налоговой экономией.