300 тысяч с 6 миллионов и 5 миллионов со 100: сколько денег замораживает обеспечение заявки по 223-ФЗ
Предприниматель считает вход в закупку не по статьям закона, а по деньгам, которые придётся вынуть из оборота до подведения итогов. По 223-ФЗ эта сумма определяется двумя числами: порог пять миллионов рублей и потолок пять процентов. Ниже порога денег не замораживают вовсе, выше — до одной двадцатой цены договора. Сколько это в рублях и чем отличается от 44-ФЗ — ниже.
Порог и потолок в рублях
Правило из части 27 статьи 3.2 в переводе на язык бюджета компании: конкурентная закупка с ценой договора до пяти миллионов включительно — обеспечения заявки нет, заказчику запрещено его требовать. Свыше пяти миллионов — заказчик может потребовать любую сумму до пяти процентов от НМЦ договора. Может и меньше, может не требовать совсем: обеспечение по 223-ФЗ — его право через положение о закупке, а не обязанность.
Считаем максимум, который заказчик вправе попросить:
- цена договора 6 000 000 ₽ → потолок 5 % = 300 000 ₽;
- цена договора 20 000 000 ₽ → потолок 5 % = 1 000 000 ₽;
- цена договора 100 000 000 ₽ → потолок 5 % = 5 000 000 ₽.
Это не «сколько попросят», а «больше чего попросить нельзя»: нижней планки в 223-ФЗ нет, реальную цифру покажет только извещение конкретной закупки.
Для сравнения: 44-ФЗ (часть 2 статьи 44) зажимает заказчика с двух сторон — 0,5–1 % при цене контракта до 20 миллионов включительно и 0,5–5 % свыше. На шестимиллионном контракте это максимум 60 000 ₽ против 300 000 ₽ по 223-ФЗ, пятикратная разница; на ста миллионах потолки сходятся — 5 000 000 ₽ там и там.
Таблица различий: 223-ФЗ против 44-ФЗ
| Вопрос | 223-ФЗ (ст. 3.2, ч. 25–27) | 44-ФЗ (ст. 44) |
| Обязан ли заказчик требовать обеспечение | нет, это его право, закреплённое в положении о закупке | да, при конкурентных способах (ч. 1) |
| Ниже какой цены обеспечения быть не должно | 5 млн ₽ и ниже — запрет («не устанавливает», ч. 27) | 1 млн ₽ и ниже — заказчик лишь вправе отказаться от требования (ч. 1) |
| Сколько могут попросить | до 5 % НМЦ договора; минимума нет (ч. 27) | 0,5–1 % при цене до 20 млн ₽; 0,5–5 % свыше 20 млн ₽ (ч. 2) |
| Чем вносить | деньги, банковская гарантия, иной способ по Гражданскому кодексу (ч. 25) | деньги или независимая гарантия по ст. 45 (ч. 4) |
| Кто решает, каким способом | участник — из вариантов, перечисленных заказчиком в извещении (ч. 25) | не разбираю |
| Когда деньги не вернут | ровно два основания, список закрытый (ч. 26) | в этом материале не разбираю |
| Когда вернут | закон срока не задаёт — смотреть положение о закупке (ч. 25) | в этом материале не разбираю |
| Освобождение для учреждений | в этом материале не разбираю | государственные и муниципальные учреждения обеспечение не дают (ч. 3) |
Два способа потерять эти деньги
Список случаев, когда заказчик оставляет обеспечение себе, в части 26 закрыт: отказ или уклонение от подписания договора и непредоставление обеспечения исполнения договора до его заключения (при условии, что и требование, и срок были в извещении и документации). Третьего основания заказчик придумать не вправе. Зато срок возврата закон ему не назначает: часть 25 оставляет «порядок, срок и случаи возврата» положению о закупке. Для бизнеса это означает, что 300 тысяч с шестимиллионного договора лежат у заказчика столько, сколько написано в его документе, а не в 223-ФЗ.
Границы: всё это про конкурентные закупки; у закупок по статье 3.4 свой режим — отсылка к части 12 той же статьи, и цифры выше на них не распространяются.
Из практики с обеих сторон
В контрактной службе я видел, как обеспечение заявки воспринимается заказчиком: не деньги поставщика, а барьер, чтобы в закупку не шли те, кому нечего терять; максимальный процент в положение ставился без расчёта — чтобы барьер был выше. Теперь, когда предприниматель спрашивает «участвовать или нет», мы первым делом считаем не прибыль от договора, а сколько живых денег уйдёт из оборота и на какой срок по положению этого заказчика. Нередко при пяти процентах и размытом сроке возврата закупка на шесть миллионов оказывается дороже, чем выглядит по смете.
Текст статьи 3.2 и расчёт порога выложены по адресу: tenderopora.ru/223-fz/obespechenie-zayavki
Автор: Михаил Кремнёв, ТендерОпора. Эксперт по тендерному сопровождению; 13 лет в закупках, из них 6 — руководил контрактной службой муниципального заказчика.