Антидемпинговые меры по 44-ФЗ: что будет при снижении цены на 25 % и как работает порог 15 млн
Если на конкурсе или аукционе по 44-ФЗ вы предложили цену на 25 % и более ниже начальной (максимальной) цены контракта, включается статья 37 закона — «Антидемпинговые меры при проведении конкурса и аукциона». Дальше всё решает порог в 15 миллионов рублей. При НМЦК более 15 млн контракт с вами заключат только после того, как вы внесёте обеспечение исполнения контракта в полтора раза больше указанного в извещении, и при этом не меньше 10 % НМЦК. При НМЦК 15 млн и менее у вас есть выбор: либо то же полуторное обеспечение, либо обычное обеспечение из извещения вместе с подтверждением добросовестности сведениями из реестра контрактов.
Обеспечение вносится до заключения контракта. Не внесли, не подтвердили добросовестность или заказчик признал сведения недостоверными — контракт не заключается, а вас признают уклонившимся от его заключения. Есть и деталь, о которой вспоминают уже после победы: по контракту, заключённому с таким участником, аванс не выплачивается вовсе. Порог срабатывает ровно на 25 %: в законе сказано «на двадцать пять и более процентов ниже», так что снижение точно на четверть уже попадает под меры.
Порог 15 миллионов и два режима
Часть 1 статьи 37 действует, когда НМЦК более 15 млн рублей. Варианта здесь нет: контракт заключается только после предоставления обеспечения исполнения контракта в размере, превышающем в полтора раза размер обеспечения из извещения. К этому добавляются два нижних предела: не менее 10 % НМЦК и не менее размера аванса, если аванс контрактом предусмотрен. Берётся большая из величин.
Часть 2 действует при НМЦК 15 млн рублей и менее. Участник выбирает сам: либо полуторное обеспечение по правилам части 1, либо информация о добросовестности одновременно с обычным обеспечением из извещения. В обоих случаях речь идёт об обеспечении исполнения контракта, а не об обеспечении заявки — это разные суммы, и статья 37 касается только первой.
Что считается подтверждением добросовестности
Часть 3 описывает это точно. Информация о добросовестности — сведения из реестра контрактов о том, что за три года до даты подачи заявки участник исполнил три контракта без применения к нему неустоек, то есть штрафов и пеней. Правопреемство учитывается. Цена одного из этих трёх контрактов должна быть не менее 20 % НМЦК той закупки, в которой вы участвуете сейчас.
Закон говорит о реестре контрактов, заключённых заказчиками, и не сужает круг: требования, чтобы все три контракта были с одним и тем же заказчиком, в норме нет. Зато требование об исполнении без применения неустоек жёсткое: контракт, по которому к вам применили штраф или пеню, для подтверждения не годится, даже если он исполнен до конца.
Когда и куда подавать сведения
Часть 4 — закрытый конкурс. Здесь информация о добросовестности подаётся в составе заявки. Если комиссия признала её недостоверной, заявка отклоняется, решение фиксируется в протоколе с указанием причин и доводится до участника не позднее рабочего дня, следующего за днём подписания протокола. Если при НМЦК 15 млн и менее сведения в заявку не включили, контракт заключат после предоставления полуторного обеспечения.
Часть 5 — электронный конкурс и электронный аукцион. Сведения предоставляются при направлении заказчику подписанного проекта контракта. Не предоставили или заказчик признал их недостоверными — контракт не заключается, участник признаётся уклонившимся от заключения контракта. По части 6 так же с обеспечением: оно вносится до заключения контракта, иначе уклонение, протокол об этом размещается в ЕИС и доводится до всех участников закупки не позднее рабочего дня, следующего за днём подписания.
Уклонение победителя не отменяет мер. По части 11 требования статьи 37 в полном объёме переходят на участника, с которым контракт заключается следующим. А для товаров, необходимых для нормального жизнеобеспечения граждан, часть 9 добавляет ещё одну обязанность: участник со снижением на 25 % и более обязан представить заказчику обоснование цены — например, гарантийное письмо производителя с ценой и количеством товара или документы о наличии товара.
Счёт в рублях
Пример первый, часть 1. НМЦК 20 млн рублей, обеспечение исполнения в извещении 5 %, то есть 1 млн. Вы снизили цену на 30 % — контракт на 14 млн. Считаем: 1 млн умножаем на полтора, получаем 1,5 млн. Проверяем нижний предел: 10 % НМЦК — это 2 млн. Берётся большее — 2 млн. Итог: вы выиграли контракт на 14 млн вместо 20, при этом замораживаете 2 млн вместо 1 млн и по части 13 остаётесь без аванса. Деньги на старт работ придётся доставать из собственного оборота.
Пример второй, часть 2. НМЦК 10 млн, обеспечение 5 % — 500 тысяч. Снижение 26 %. Путей два. Первый: полуторное обеспечение — 750 тысяч, но нижний предел 10 % НМЦК даёт 1 млн, значит вносите 1 млн. Второй: три исполненных без неустоек контракта за три года, один из которых не дешевле 2 млн, то есть 20 % от 10 млн, и тогда достаточно обычных 500 тысяч. Разница между путями — полмиллиона, и она целиком зависит от того, что у вас лежит в реестре контрактов. Аванса нет в обоих случаях.
Зачем это заказчику
Я смотрел на такие цены со стороны заказчика, когда руководил контрактной службой. Снижение на 25 % читается как риск срыва: слишком дёшево, чтобы поверить, что работы будут сделаны в срок и в полном объёме. Закон при этом не даёт заказчику права отказать такому победителю. Он даёт обязанность взять с него больше обеспечения и не платить аванс — переложить риск на того, кто его создал. Поставщик же обычно считает выгоду по цене контракта, а не по деньгам, которые придётся вынуть из оборота до начала работ. Статья 37 переводит расчёт именно в эту плоскость: прежде чем ронять цену на четверть, посчитайте не маржу, а кассовый разрыв.
Как вы решаете, до какого предела снижать цену на торгах: считаете заранее обеспечение и отсутствие аванса или смотрите только на маржу по контракту?
Михаил Кремнёв, эксперт по государственным и корпоративным закупкам, основатель ТендерОпоры. В закупках с 2013 года: руководил контрактной службой заказчика, теперь веду тендерные направления на стороне поставщиков.
Подробный разбор с примерами расчёта — на сайте ТендерОпоры: антидемпинговые меры по 44-ФЗ и 223-ФЗ.